合作社的合并、分立、解散和清算，涉及合作社成員及其債權(quán)債務(wù)人的利益關(guān)系處理。本期將重點(diǎn)介紹這部分內(nèi)容。

　　三十九、關(guān)于農(nóng)民專業(yè)合作社合并的規(guī)定

　　新《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第四十六條規(guī)定：“農(nóng)民專業(yè)合作社合并，應(yīng)當(dāng)自合并決議作出之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人。合并各方的債權(quán)、債務(wù)應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)或者新設(shè)的組織承繼。”

　　理解執(zhí)行好本條需要掌握以下五個內(nèi)容：

　　1.農(nóng)民專業(yè)合作社合并的概念。

　　農(nóng)民專業(yè)合作社的合并，是指兩個或者兩個以上的農(nóng)民專業(yè)合作社通過訂立合并協(xié)議，合并為一個農(nóng)民專業(yè)合作社的法律行為。

　　2.農(nóng)民專業(yè)合作社合并有3個特點(diǎn)。

　　一是，農(nóng)民專業(yè)合作社合并是合作社之間共同的法律行為。合并以合作社間訂立合并協(xié)議為基礎(chǔ)，由準(zhǔn)備合并的各方法定代表人以各自合作社的名義，就合并事宜達(dá)成協(xié)議，并依據(jù)該協(xié)議進(jìn)行合作社的合并。合作社的法定代表人簽訂合并協(xié)議，要事先經(jīng)過成員大會或者成員代表大會授權(quán)。二是，農(nóng)民專業(yè)合作社合并是一種民事法律行為。合并各方法律地位平等，是否合并由擬合并的合作社自行決定，任何單位和個人不得干預(yù)，并應(yīng)當(dāng)依照法定程序進(jìn)行。三是，合作社合并后保留成員資格。合作社合并以后，原合作社的成員資格不會喪失，將轉(zhuǎn)為合并后存續(xù)或者新設(shè)立的合作社的成員。但自愿退社者除外。

　　3.農(nóng)民合作社的合并方式。

　　一是吸收合并，指兩個或者兩個以上的農(nóng)民專業(yè)合作社合并時，合并一方并入另一方的法律行為。采取吸收合并方式的，吸收方存續(xù)；被吸收方法人注銷。合并后存續(xù)的合作社，依法辦理變更登記；被吸收的合作社依法辦理注銷登記。二是新設(shè)合并，指兩個或者兩個以上合作社合并成為一個新合作社的法律行為。采取新設(shè)合并方式的，合并后各方的法人資格消滅，并依法辦理注銷登記。新設(shè)立的合作社應(yīng)依法辦理設(shè)立登記，取得法人資格。新設(shè)立的合作社應(yīng)符合法定的設(shè)立合作社的條件。

　　4.農(nóng)民合作社的合并程序。

　　一是作出合并決議。合作社的合并決議應(yīng)由成員大會作出。召開成員大會出席人數(shù)應(yīng)達(dá)到成員總數(shù)三分之二以上。成員大會作出合并的決議應(yīng)當(dāng)由本社成員表決權(quán)總數(shù)的三分之二以上通過。章程對表決權(quán)數(shù)有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。二是通知債權(quán)人。合作社應(yīng)當(dāng)自合并決議作出之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人。三是簽訂合并協(xié)議。合作社合并協(xié)議應(yīng)當(dāng)采取書面形式，并由合并各方在協(xié)議上簽名、蓋章。四是合并登記。分為變更登記、注銷登記和設(shè)立登記。因合并而存續(xù)的合作社，應(yīng)辦理變更登記，因合并而解散的合作社，應(yīng)辦理注銷登記；因合并而新設(shè)立的合作社，應(yīng)辦理設(shè)立登記。合作社合并只有依法登記后，才產(chǎn)生法律上的效力。

　　5.農(nóng)民專業(yè)合作社合并后各方債務(wù)債權(quán)的處理。

　　農(nóng)民專業(yè)合作社合并后的法律后果之一就是債權(quán)、債務(wù)的承繼。所謂債權(quán)、債務(wù)的承繼，是指合并后存續(xù)或新設(shè)立的合作社，必須無條件地承繼因合并而解散的合作社的債權(quán)與債務(wù)，對所承繼的債權(quán)，有依法處分的權(quán)利，對所承繼的債務(wù)，有依法清償?shù)牧x務(wù)。目的是提高合作社合并效率，保護(hù)債權(quán)人的　　合法權(quán)益。

　　四十、關(guān)于農(nóng)民專業(yè)合作社分立的規(guī)定

　　新《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第四十七條規(guī)定：“農(nóng)民專業(yè)合作社分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割，并應(yīng)當(dāng)自分立決議作出之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人。分立前的債務(wù)由分立后的組織承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。”

　　本條需要明確四個問題：

　　1.農(nóng)民專業(yè)合作社分立的定義。

　　農(nóng)民專業(yè)合作社的分立，是指一個農(nóng)民專業(yè)合作社依法分成兩個或者兩個以上的農(nóng)民專業(yè)合作社的法律行為。

　　2.農(nóng)民專業(yè)合作社分立的方式。

　　一是新設(shè)分立。是指將原來的一個合作社依法分割成兩個或者兩個以上新的合作社的法律行為。新設(shè)分立后原合作社應(yīng)當(dāng)依法辦理注銷登記；分立后的合作社應(yīng)當(dāng)依法辦理設(shè)立登記，取得法人資格。需要說明的是，分立后的合作社要符合合作社設(shè)立的法定條件。二是派生分立。派生分立是指原合作社保留，但對其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)分割，另外成立一個新合作社的法律行為。原有合作社由于發(fā)生財(cái)產(chǎn)分割等情況變化應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記；派生的新合作社應(yīng)當(dāng)依法辦理設(shè)立登記。無論原合作社辦理變更登記還是派生的新合作社辦理設(shè)立登記都應(yīng)該符合合作社成立的法定條件。

　　3.農(nóng)民專業(yè)合作社分立的程序。

　　一是由成員大會或者成員代表大會依據(jù)本法的規(guī)定作出分立決議。二是通知債權(quán)人。合作社分立涉及債權(quán)人的利益，應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人。三是簽訂分立協(xié)議。四是進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割。包括對合作社債權(quán)、債務(wù)的分割。五是辦理合作社分立登記。

　　4.農(nóng)民專業(yè)合作社分立前債務(wù)的承擔(dān)。

　　農(nóng)民專業(yè)合作社分立前債務(wù)的承擔(dān)有兩種方式：一是按約定辦理。債權(quán)人與分立合作社就債務(wù)清償問題達(dá)成書面協(xié)議的，按照協(xié)議約定辦理。二是承擔(dān)連帶責(zé)任。合作社分立前未與債權(quán)人就清償債務(wù)問題達(dá)成書面協(xié)議的，分立后的合作社承擔(dān)連帶責(zé)任。債權(quán)人可以向分立后的任何一方請求償還債務(wù)，被請求的一方不得拒絕。否則，債權(quán)人有權(quán)依照法定程序向人民法院提起訴訟。

　　四十一、關(guān)于農(nóng)民專業(yè)合作社解散的規(guī)定

　　農(nóng)民專業(yè)合作社的解散，是指合作社因發(fā)生法律規(guī)定的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動，最終使法人資格消滅的法律行為。分為自行解散和強(qiáng)制解散兩種。自行解散也稱自愿解散，是指依合作社章程或者成員大會決議而解散，這取決于合作社成員的意志。強(qiáng)制解散是指因政府有關(guān)機(jī)關(guān)的決定或者法院判決而發(fā)生的解散。

　　新《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第四十八條列舉了農(nóng)民專業(yè)合作社解散的四種原因：“（一）章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)；（二）成員大會決議解散；（三）因合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者被撤銷。”同時規(guī)定“因前款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四項(xiàng)原因解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)由成員大會推舉成員組成清算組，開始解散清算。逾期不能組成清算組的，成員、債權(quán)人可以向人民法院申請指定成員組成清算組進(jìn)行清算，人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時指定成員組成清算組進(jìn)行清算。”

　　農(nóng)民專業(yè)合作社一經(jīng)解散即不能再以合作社的名義從事經(jīng)營活動，并應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。清算完結(jié)，其法人資格消滅。因合作社合并或者分立需要解散的，其債權(quán)債務(wù)全部由合并或者分立后存續(xù)或者新設(shè)立的合作社承繼，故不用成立清算組進(jìn)行清算。

　　四十二、關(guān)于農(nóng)民專業(yè)合作社清算組職權(quán)的規(guī)定

　　新《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第四十九條：“清算組自成立之日起接管農(nóng)民專業(yè)合作社，負(fù)責(zé)處理與清算有關(guān)未了結(jié)業(yè)務(wù)，清理財(cái)產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)，分配清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，代表農(nóng)民專業(yè)合作社參與訴訟、仲裁或者其他法律程序，并在清算結(jié)束時辦理注銷登記。”

　　合作社一旦進(jìn)入清算程序，理事會、理事、經(jīng)理即應(yīng)停止執(zhí)行職務(wù)，由清算組行使管理合作社業(yè)務(wù)和財(cái)產(chǎn)的職權(quán)，對內(nèi)執(zhí)行清算業(yè)務(wù)，對外代表合作社。清算組的組成分為兩種情況：一是經(jīng)成員大會推舉成員組成清算組；二是由人民法院指定成員組成清算組。

　　清算組的職權(quán)是：

　　1.處理與清算有關(guān)的合作社未了結(jié)的業(yè)務(wù)。主要指合作社解散前已經(jīng)訂立，目前尚在履行中的合同事項(xiàng)等。清算組可以根據(jù)清算工作需要決定尚在履行的合同是否繼續(xù)履行。清算組在處理此項(xiàng)業(yè)務(wù)時應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持兩條原則：第一，作出的處理決定必須合法；第二，有利于保護(hù)合作社和債權(quán)人的合法權(quán)益。

　　2.清理合作社財(cái)產(chǎn)，包括編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。合作社的全部財(cái)產(chǎn)，包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和其他資產(chǎn)。資產(chǎn)負(fù)債表是全面反映合作社資產(chǎn)、負(fù)債和所有者權(quán)益的會計(jì)報(bào)表，財(cái)產(chǎn)清單是合作社全部財(cái)產(chǎn)的明細(xì)表。

　　3.清理債權(quán)、債務(wù)。合作社解散清算前和為清算的目的產(chǎn)生的各項(xiàng)債權(quán)、債務(wù)由清算組予以清理。如合作社對某一當(dāng)事人即享有債權(quán)又負(fù)有債務(wù)的，其債權(quán)和債務(wù)可以相互沖抵。如果在清算的過程中發(fā)現(xiàn)合作社財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，清算組應(yīng)及時向人民法院申請宣告破產(chǎn)，在合作社經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院，進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。

　　4.分配清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)。合作社清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)是指合作社的財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用，職工工資及社會保險(xiǎn)費(fèi)用，清償所欠稅款及其他債務(wù)后合作社剩余的財(cái)產(chǎn)。這部分財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照本法規(guī)定返還或者分配給合作社成員。在沒有清償合作社的債務(wù)之前，不得將合作社的財(cái)產(chǎn)分配給成員。

　　5.代表合作社參與訴訟、仲裁或者其他法律程序。這是本法賦予清算組的重要民事權(quán)利，在清算期間，清算組代表合作社從事一切對外事務(wù)。

　　6.清算結(jié)束時辦理注銷登記。

　　四十三、關(guān)于解散或者受理破產(chǎn)申請時成員退社的規(guī)定

　　新《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第五十一條明確規(guī)定：“農(nóng)民專業(yè)合作社因本法第四十八條第一款的原因解散，或者人民法院受理破產(chǎn)申請時，不能辦理成員退社手續(xù)”這是由于合作社此時可能涉及其他債務(wù)關(guān)系的處理及相關(guān)費(fèi)用的支付，設(shè)立此條規(guī)定的目的是為了維護(hù)市場交易秩序的穩(wěn)定，保障相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益。

　　四十四、關(guān)于清算方案及破產(chǎn)的規(guī)定

　　1.清算方案的含義。清算方案是由清算組制定的，如何清償債務(wù)、如何分配合作社剩余財(cái)產(chǎn)的一整套計(jì)劃。新《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第五十二條規(guī)定：“清算組負(fù)責(zé)制定包括清償農(nóng)民專業(yè)合作社員工的工資及社會保險(xiǎn)費(fèi)用，清償所欠稅款和其他各項(xiàng)債務(wù)，以及分配剩余財(cái)產(chǎn)在內(nèi)的清算方案，經(jīng)成員大會通過或者申請人民法院確認(rèn)后實(shí)施。”清算方案的實(shí)施必須在支付清算費(fèi)用、清償員工工資及社會保險(xiǎn)費(fèi)用，清償所欠稅款和其他各項(xiàng)債務(wù)后，再按財(cái)產(chǎn)分配的規(guī)定向成員分配剩余財(cái)產(chǎn)。

　　2.合作社破產(chǎn)的定義。合作社破產(chǎn)是指合作社不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，為保護(hù)債權(quán)人的利益，依法定程序，將合作社的資產(chǎn)依法在全體債權(quán)人之間按比例公平分配，不足的部分不再清償?shù)姆芍贫?。新《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第五十二條規(guī)定：“清算組發(fā)現(xiàn)農(nóng)民專業(yè)合作社的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請破產(chǎn)。”農(nóng)民專業(yè)合作社破產(chǎn)，涉及成員和債權(quán)人重大利益，合作社不能自行宣告破產(chǎn)，債權(quán)人也無權(quán)宣告合作社破產(chǎn)。有權(quán)宣告合作社破產(chǎn)的是人民法院。

　　四十五、農(nóng)民專業(yè)合作社破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償順序

　　新《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第五十五條規(guī)定：“農(nóng)民專業(yè)合作社破產(chǎn)適用企業(yè)破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定。但是，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先清償破產(chǎn)前與農(nóng)民成員已發(fā)生交易但尚未結(jié)清的款項(xiàng)。”

　　首先，破產(chǎn)費(fèi)用和公益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時清償。

　　破產(chǎn)費(fèi)用，是指人們法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用；管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用；清算組執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用。

　　公益?zhèn)鶆?wù)，是指人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)：因清算組或債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報(bào)酬和社會保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；清算組或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；債務(wù)人財(cái)產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。

　　其次，為了有效保護(hù)農(nóng)民成員的合法權(quán)益，合作社破產(chǎn)，其破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在清償破產(chǎn)費(fèi)用和公益?zhèn)鶆?wù)后，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先清償破產(chǎn)前與農(nóng)民成員已發(fā)生交易但尚未結(jié)清的款項(xiàng)，然后再依照企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，清償其他債務(wù)。

　　最后，在完成前兩項(xiàng)清償后，依照下列順序清償：①破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；②破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠的稅款；③普通破產(chǎn)債務(wù)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。